苏伟康：诉讼标的法律关系说及其修正｜民商辛说

（二）审判范围以法律关系为单位确定

法律关系说认为，除当事人所主张之请求权或形成权外，同一法律关系项下未被主张的请求权和形成权，合同关系的各种效力形态所对应之给付请求都有成为裁判对象的可能。

第一，审判对象含括当事人诉讼请求之外的，基于同一法律关系的其他关联请求权与形成权。在给付之诉中，多数法律关系都存在一个以上的请求权，其中不乏彼此依存的关联性请求，如对待给付请求权。实践中，法院普遍在一诉中将关联性请求合并裁判，而不论其是否被当事人所主张。在基于《股票委托销售协议》形成的无名合同关系中，法院除判令被告向原告支付股票转让款外，在双方当事人均未对股票返还事项提出请求的情况下，仍然在判项中明确原告应将案涉股票返还给被告。法院认为此系双方合同义务的对等履行，并非超出诉讼请求范围裁判。[15]

第二，审判范围扩展至所有合同效力形态所对应的给付请求。当事人对于特定法律关系的主张仅是主观上的认识或期待，但其客观状态只有在法院经过实体审理之后才能确定。法院对于法律行为的不同认定将导致法律关系呈现完全不同之性质，尤以合同关系为典型。法律关系说将合同关系的多元效力整体地理解为同一标的，审判对象并不限于原告诉请所依据的合同效力（有效或无效），而是统一地特定为“大合同关系”。如果原告主张合同有效请求被告继续履行，法院直接就合同无效后的利益分配做出处理，并未违反不告不理原则。[16]

（三）既判力及于先决法律关系认定

根据《民诉法解释》第247条，如果前后诉法律关系同一，后诉诉请实质否定前诉裁判结果为重复起诉。实务界普遍认为，给付之诉裁判结果含括先决法律关系之认定。前诉对判决理由先决法律关系的判定将对后诉发生确定力，后诉（给付、确认或形成之诉）法院不得推翻甚至不得再为决断。例如，前诉原告依据《存款协议》请求被告支付本金及利息、违约金。被告抗辩双方为委托投资法律关系。前诉法院认定双方不存在委托投资法律关系。前诉被告在后诉主张确认《委托投资协议》有效与履行合同，是对前诉裁判结果的对抗或否定。[17]又如，前诉原告基于停止侵占请求权请求被告搬出案涉房屋。前诉法院以被告系有权占有驳回原告诉请。原告在后诉对涉案房屋主张确认房屋所有权，属于否定前诉裁判结果。[18]再如，前诉原告起诉被告任职公司要求支付工资。前诉法院认定劳动合同关系已经解除，驳回诉请。前诉判决生效后，原告再次起诉被告公司请求继续履行劳动合同，构成重复起诉。[19]在上述案例中，后诉请求均直接或间接地否认了前诉裁判结果中的先决法律关系。后诉法院均以《民诉法解释》第247条第3款后半句“后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果”为据认定后诉为重复起诉，裁定驳回后诉起诉的方式禁止对前诉法律关系为相反主张。以上案例表明，给付之诉中法院对作为请求权成立条件的先决法律关系的认定具备禁止再诉和拘束后诉的确定力，既判力及于判决理由先决法律关系之认定。

但实务中不乏相反见解。有裁判明确指出，既判力仅限于裁判判项，对“本院认为”部分的认定，如有证据可以推翻的，在后裁判不受在先裁判的影响可以根据当事人举证情况做出独立认定。[20]还有判例直接援引学理，明确判决主文有既判力，而前诉判决在判决理由部分对双方《建设工程施工合同》合法有效的认定不对后诉产生拘束力。[21]但这种观点在司法实践中尚属个别。就前述两示例而言，两诉均为合同之诉，前者在结果上并未否认前诉对于诉争合同有效性的认定，后者尽管对合同效力作出了相反判断，但也不能过高估计其示范性和引领性。根据相关司法解释，无论后诉法院是否接受前诉对于建设工程施工合同效力的判断，法院都可以依合同内容裁决。这或许是后诉法院敢于否定前诉裁判对先决合同效力认定的主要原因。

作为诉讼标的的法律关系

法律关系是权利人对他人或财产所取得之法律上联系。“法律关系”与“权利”概念密切相关，在很多时候两者也确实可以互为替代。但在诉讼标的理论中，法律关系究竟与权利，尤其与请求权之间存在何种对应、关联与区分？则有待澄清。

（一）法律关系的三重含义

在现代私法理论中，主观权利的涵义既包括了表示受保护之法律地位的权利关系，也含括了请求权，未能加以区分。[22]结果是，以主观权利为内容的法律关系既可以指代权利，也可以指称请求权。这种混用遮蔽了权利与请求权的差异，在债权与请求权之间尤为明显。[23]由此也产生一种错觉，即“请求权”等同于“权利”。但如果请求权与其所要保护的权利处于同一位面，在划定诉讼标的时这些（混淆）权利的矛盾将暴露无遗。[24]

权利关系与请求权不是同一概念，也并非种属关系。权利的本质是确定利益在法律上的归属，其功能在于标识在法律上归属于某人的利益范围，一般表现为受法律保护的特定地位或资格，如人格权、合同关系、婚姻关系等。请求权则是具体实现这种保护的手段，是由权利整体所赋予的法律之力的一个断面。请求权不仅表明了一种客观上的实体法上的权利，而且也表明了一个特定人对他人的特定请求可以通过诉讼来主张和执行。权利主体得以利用请求权实现、保有和维护法律所分配之利益。

就两者关系而言，权利关系发生和决定请求权，但请求权具有一定的独立性。一方面，权利关系是请求权产生的基础，也是其成立的先决条件，故称之为先决法律关系。请求权主张必须以一定先决关系为前提。同时，权利关系对于请求权具有指引性的支配作用。法院仅能就特定的权利所产生的请求权进行裁判。另一方面，相对于先决权利关系，请求权具有明显的独立性。第一，法院对于请求权主张成立与否的判断不影响权利关系本身的性质与效力。在诉讼程序中，请求权与基础权利（即权利关系）截然分离，法院就前者在主文中所为之判断有既判力，就后者在裁判理由中所为之判断无既判力。第二，请求权之间彼此独立。基于同一保护地位可以产生多个请求权，且彼此之间相互并立，分别构成不同标的。

至此，法律关系的三重含义全部呈现：第一，法律关系可以表示受保护地位的先决权利关系，如“所有权”“买卖合同”与“侵权关系”；第二，法律关系可以指代作为保护手段的请求权或形成权；第三，法律关系是统合权利关系与请求权的整体性结构。我国诉讼标的理论中的法律关系属于第三重含义。

（二）旧实体法说的理论澄清

对于旨在变动法律关系的形成之诉而言，若采旧实体法说，诉讼标的为形成诉权（或称形成要件、形成原因）主张。[29]据此，家暴事由和重婚事由分别构成效果一致（婚姻关系消灭）但性质不同的诉讼标的。若依新实体法说，则诉讼标的是法律关系变动之本身，家暴与重婚仅是实体法赋予当事人变更婚姻关系的诉讼理由而已。

综上，旧实体法说的表达式应为，诉讼标的=给付之诉：请求权主张=形成之诉：形成权主张=确认之诉：法律关系（权利关系或请求权）的主张或否认。

（三）法律关系说的教义阐释

但是，法律关系说与旧实体法说的分歧不容忽视，尤以审判对象和既判力范围为突出。一方面，由于法律关系说将整体法律关系作为标的单位，同一法律关系内部的其他请求权也获得了进入审判范围的可能，其中包括原告可以主张的其他关联给付或形成请求，甚至涵盖本应由被告所提起的抗辩或反诉主张。另一方面，法律关系说将先决权利关系视为诉讼标的之组成部分赋予其既判力，并通过《民诉法解释》第247条中的“实质否定裁判结果”条款得以规范化。特别在合同之诉中，法律关系说认为源于同一（组）法律行为的合同权利关系为单一诉讼标的，其效力状况与诉讼标的之范围无涉，合同有效、无效、未成立、可撤销等均未超出合同关系之范畴。[31]基于有效的继续履行与违约损害赔偿，与基于无效时的损害赔偿与返还清算均可被“合同法律关系”所统摄。但在实体法上，合同有效与无效时的请求权基础全然不同。当事人基于合同无效的返还请求的请求权依据，或系于物权法，或系于不当得利法或合同法，[32]在旧实体法说上构成不同标的。而法律关系说类同诉讼法二分支说或美国法上的纠纷事件说，将基于合同有效与合同无效的给付请求视为同一标的。此时，当事人之请求和主张丧失了限定诉讼对象的约束功能，审判范围超出处分主义范畴。

法律关系说的适用逻辑

法律关系说的适用原因是多元的。在法制史上溯源，我国法律关系说的确立根由自苏联法移植。[33]然而，《民事诉讼法》通过四次修正、司法解释历经三次补全，苏联法残留已逐步肃清。在学界持续呼吁贯彻旧实体法说的背景下，法律关系说却能始终占据实务主流。除去路径依赖的影响外，还有更为深刻的理论成因。

（一）在实体法理上绑定权利关系与请求权

我国民事实体法并未以请求权为中心构建。自《民法通则》始，实体法就以“民事责任”作为权利救济的主要工具。应当看到，民事责任与请求权的逻辑起点并不一致，《民法典》第179条之责任形式与请求权并非一一对应，债权人请求权与债务人赔偿责任的数量关系也有不同理解。[34]但究其实质，所谓民事责任就是债权人的请求权。[35]至少可以说，民事责任是请求权在我国法上的表现形式之一，本文暂不对两者进行区分。[36]

在法律关系的语境下，旧实体法法说将请求权视为相对于权利关系以外的一种法律关系。但我国学界对此存在不同认识。分立说主张，民事责任本身为法律关系的一种，而非法律关系的要素，[37]即民事权利（受保护之法律地位意义上的权利关系）与民事责任（请求权）分别构成不同法律关系；复合说认为，法律关系由民事权利、民事义务和民事责任三者结合而成，[38]民事责任为法律关系之构成要素，即不承认民事责任的独立性，而是将其与权利绑定，在整体法律关系的视角下来认识请求权。

在实体法上，分立说与复合说的论争并不瞩目，但两者的对立暗合了旧实体法说与法律关系说的分歧，深刻干预了诉讼标的的理论走向。具言之，在我国语境中，给付之诉是对民事责任（请求权）的判断，任何一个给付之诉都是法院与当事人围绕民事责任的成立与否和范围大小等事项所展开的。在分立说下，请求权与权利关系相分离，诉讼审判对象为具体的、单一的请求权主张。相反，复合说认为，请求权不能脱离权利关系而存在。无论先决权利关系可以发生多少请求权，都是整体性法律关系不可分割的组成构件。作为给付之诉审判对象的，是“先决权利关系+请求权（们）”的整体法律关系。

复合说为当前实体法学界的主流观点。民事法律关系的内容被普遍理解为权利、义务与责任三位一体的逻辑结构，[39]权利关系与请求权绑定为整体性的法律关系。基于这种认识，法院并不将请求权主张作为独立的审理对象处理，而是从所有权、人格权和买卖合同这类权利关系出发把握诉讼标的。部分实务者教条地认为，权利关系与民事责任的判断结论理应是一贯和自洽的，如果出现两者相互矛盾且可以并存的裁判（如前诉判定原告所有物返还请求权成立，后诉确认原告并非所有权人[40]），则在逻辑上无法理解、直觉上难以接受。正因如此，法院倾向于使先决权利关系和请求权在裁判中共同发生等值的裁判效力，将既判力范围理解为整体法律关系。

（二）在裁判方法上前置认定先决权利关系

我国民事裁判方法以法律关系分析法为主导，[41]案件处理遵循“定性法律关系→选取适用规范→确定法律关系中的权利、义务及相互关联→作出裁判”的步骤进行。[42]权利关系认定被列为民事审判的首要工作和基本前提，前置于其他实体内容进行审查，且与当事人请求和抗辩的具体情事无关，无论在起诉时原告是否提出确认先决权利关系的请求、在审理中先决权利关系是否成为案件争点，法院均得首先查明合同效力[43]和确定物权权属，[44]再以此为基础，确定本案审判范围边界。此外，从《民法典》第186条来看，前置性认定权利关系也是实体法的要旨所在。

尤其在合同之诉中，如果法院认定与当事人主张的合同效力不一致时，根据《证据规定》第53条第1款要求，法官应将合同效力作为焦点问题审理，但并未禁止法院依职权将审判对象替换为其他效力形态所对应给付请求。相反，实务观点认为如果当事人已经充分辩论，法院可以根据自己的认识对法律关系性质和民事行为效力问题作出认定，并以此为基础裁判。[46]新修《证据规定》颁行后的较新案例表明，法院仍在判定合同效力的基础上综合判断民事责任形式。原告依据合同有效请求给付，法院以合同无效为由判令被告承担过错赔偿责任[47]或财产返还责任[48]都不视为超出诉讼请求裁判。即使将《证据规定》第53条理解为应向当事人释明变更诉讼请求，但当事人是否变更并不对法院发生约束，法院依然以其对合同效力的认定结论确定审判对象。[49]

权利关系前置审查的裁判方法使得法律关系说成为了诉讼标的理论的当然选择。其实，我们既可以说是法律关系分析法促成了诉讼标的法律关系说，也可以反过来说是法律关系说催生了法律关系分析的裁判方法，两者的因果关系并不绝对。但在解析两者过程中所展现出来的，诉讼标的理论与裁判方法协同对接的互动关系，值得重视。

（三）在司法政策上偏重纠纷的终局性解决

法政策在我国民事审判活动中发挥了重要的指引功能，甚至能够逾越程序法原则和规则直接作用于法官裁判。其中，纠纷的终局解决被着重强调，“案结事了”始终是司法制度设计与运营的一贯遵循。纠纷的终局解决意味着诉讼目的在权利保障和私权救济之外，更加注重审判权行使的效率、避免制度空转，从而实现纠纷的实质解决。[50]

纠纷解决终局性政策发端于法院的政治功能承担。我国司法制度作为国家治理体系的有机组成，从来就不是单纯的法律适用机制。在多元的司法目的中，保持社会稳定与政治稳定是其最优先选项。[51]为此，民事诉讼被赋予了主动、全面、彻底化解社会矛盾的政治期待。争端不出司法系统（信访率）、纠纷能够事了人和（调解率）、诉讼结于第一审级（发改率）长期是考核法院与法官“业务能力”的关键指标。基于此种政策性考量，审判部门天然存在扩大程序容量和扩宽裁判效力的动机及取向。

一方面，为了最大化实现纠纷事件的集约式处理而推崇“纠纷一次性解决”。[52]纠纷得以迅速、完整、一体地解决是所有法律制度的一致追求。在此基础上，“纠纷一次性解决”要求在一个诉讼里尽可能把有关的纷争一次而且统一地予以解决。[53]由同一法律关系所产生的纠纷都被鼓励在一次诉讼中同时处理。另一方面，为了充分发挥生效裁判的公定力，维护事实认定和法律评价的一致性，原则上不允许矛盾裁判并存。因此，前诉法院作出的认定需要得到后诉法院的接受和维持，裁判效力的范围“需要”扩张至判决理由，在确保裁判统一的同时，也向当事人释放“一事一判”的信号，弱化其就同一法律关系再起争讼的意图。

为最大限度地接近上述目的，法律关系说自然获得了实务界的青睐和依循。在扩大程序容量上，法律关系说能够充分扩宽单一诉讼的程序容量。整体性法律关系涵括了同一先决权利关系所生请求权和形成权，基于同一法律关系的对待给付请求、合同有效与合同无效的给付请求权都可以视为标的内容，无需当事人提出主张法院即可纳入审理范围，从而为法院“地毯式”审理提供依据。在扩宽裁判效力方面，法律关系说以整体性法律关系为标的范围，可赋予先决关系判断以既判力，以避免其他法院对权利关系为相反认定。

一言以蔽之，诉讼标的法律关系说是实体法理绑定权利关系与请求权的整体法律关系观在诉讼法理中的投射，与审判实践中前置性认定权利关系的裁判方法相因相生，在纠纷终局性解决的司法政策加持下根深蒂固。三者相互耦合，共同促成了法律关系说的主流地位。但也应当认识到，实体法理、裁判方法与司法政策对于诉讼标的理论的介入是影响性的而非支配性的，法律关系说的修正并不存在难以逾越的制度障碍。

法律关系说的理论修正

法律关系说的适用侵蚀当事人处分自由、架空辩论主义原则，是突袭性裁判的主要成因。而在旧实体法说下，标的判准明确可辨、辩论主义得以贯彻，为学界多数观点所支持。尤其在《民法典》系统整理请求权体系后，旧说价值愈加凸显。鉴于此，应利用解释方法和裁判技术对法律关系说予以修正，使诉讼标的理论回归旧实体法说之底色。

（一）《民诉法解释》第247条的再解释

《民诉法解释》第247条中的“三同标准”专为法律关系说“量身打造”，而与旧实体法说格格不入。实现旧实体法说的修正有两种路径：第一种是将诉讼标的和诉讼请求均解释为请求权主张，采用诉讼标的与诉讼请求的一元模式，将两者作等同理解；[54]第二种是继续将诉讼标的理解为诉讼请求基础的法律关系（即本文语境下的整体性法律关系），[55]再利用“诉讼请求”要件的调整达成与旧实体法说的效果。本文更倾向于第二种观点。原因在于，法律关系说在我国已行之有年，占据实务主流，沿用其基本框架能够能够减少因理论更迭造成的实务动荡，维持法律适用的稳定性。同时，在《民诉法解释》第247条已经明确区分诉讼标的与诉讼请求的情况下，一元化模式可能面临高昂的说理成本和解释成本。所以，保留“诉讼标的为法律关系”的结构或许是更具可行性的修正方案。在诉讼标的为法律关系的认识下，《民诉法解释》第247条中的“诉讼标的”“诉讼请求”“裁判结果”的涵义需要重新厘定。

最后，““裁判结果”应限缩解释为“判决主文”。判决既判事项仅限于法律关系中的请求权主张，判决理由中的先决法律关系认定并无既判力可言，后诉诉讼请求与之矛盾时，不得适用《民诉法解释》第247条裁定驳回起诉。与此同时，可以借助诉之利益、[57]参加效、[58]诚信原则等理论工具协调裁判秩序，以避免矛盾裁判出现。

经过上述解释论作业，尽管仍未对重复起诉禁止与既判力规则进行明确分界，也没有完全实现消极既判力（后诉裁定驳回起诉）与积极既判力（后诉判决驳回诉讼请求）的区别处理，但《民诉法解释》第247条与旧实体法说之间的结构性矛盾已经得到了相当缓解。

（二）对待给付请求进入审判范围的制度安排

对待给付请求作为独立请求权理应遵循“不诉不理”原则，非经当事人提出权利抗辩主张或反诉主张，法院不得审查裁判。但对待给付请求与原告所主张之原给付请求一并处理对于纠纷终局化解、节省司法资源大有裨益。司法程序具有公共用品的属性，我们有理由期待当事人能够在本诉中主张对待给付。肇因于此，法院可以利用释明促使被告就对待给付提出同时履行抗辩或反诉。

具体而言，如果被告仅陈述“原告未为相应给付”“不交付货物是因为原告没给钱”等双方互负债务的陈述，但并未明示主张对待给付请求权，属于当事人事实陈述不充分，法院应释明被告是否为同时履行抗辩的提出，甚至应释明是否为反诉的提出。[59]进而言之，如果被告并未提及对待给付债权的存在，也不存在最低限度的暗示，但同时履行抗辩的基本事实已经在证据资料中实际呈现，此时法院能否向被告释明同时履行抗辩？这一问题在我国先证据调查后法庭辩论的审理构造中颇具现实意义，也较为棘手。德国实务与学界就包括时效抗辩在内的抗辩权能否释明也存在较大争议和反复。本文认为，如果基本事实已经呈现，或参酌辩论之趣旨，可以期待当事人提出对应事实主张，那么即使在无明确意思表示的情况下，法院也能够向被告释明同时履行抗辩权或就对待给付提起反诉。[60]理由在于，社会化诉讼观下的民事诉讼目的是保障实体法上应享有权利之人。何人于实体法上享有权利，亦应在诉讼法获得其权利。法官不可仅扮演消极中立人的角色，更应积极协助当事人达成目的。释明义务作为法院与当事人之间诉讼合作的主要方式，能够帮助当事人提出正确的诉讼对象及诉讼资料。[61]法院向被告释明对待给付请求具备法理基础和正当目的。与此同时，尽管我国法已经明确否定时效抗辩释明，但这并不能作为否认其他抗辩释明的依据。[62]时效抗辩与同时履行抗辩规范目的有别，前者系维护法律安定之工具，后者以权利保护为意旨，对后者释明无碍法官中立原则。总之，法院基于“法官知法”原则，应就同时履行抗辩权对当事人进行告知，[63]给予其补充事实主张、提出抗辩及反诉的机会。《九民纪要》第36条例句第2句对合同无效时返还义务的抗辩释明即可作为释明依据。此外，若法院对同时履行抗辩的审理满足当事人程序保障、充足两造攻防机会，可以在同一当事人间赋予对待给付请求以适当拘束，如预决免证效力。[64]

（三）诉辩、诉审合同效力认识不一的司法应对

法律关系说认为，合同成立后的不同效力不影响审判范围。在诉讼主体就合同效力认识不一致时，法院往往以其实际认定为根据依职权确定审判对象，构成典型的突袭性裁判。这一问题已经受到实务部门重视，“基于不同的合同效力的给付请求为不同审判对象”的认识基本确立，[65]法律关系说的负面影响得到一定消除。《九民纪要》第36条的释明规则与《证据规定》第53条的焦点审理规则都指向合同效力认识不一时的应对方法。但如前述，两规定并未完全纠正法院根据其合同效力审查结论依职权确定审判对象的一贯作法。规范本身也存在适用范围模糊与关键规则不明的缺陷，严重制约了纠偏功能的发挥。为此，应界分两种释明规则的适用场景，分别作为诉辩、诉审对合同效力认识不一时的审判规则。

原告与被告对合同效力认识不一时适用《九民纪要》第36条，法院向当事人释明变更或增加（预备合并）诉讼请求，为诉辩认识不一释明。其典型场景为：原告基于合同有效请求相应给付，而被告抗辩合同无效；或原告基于合同无效请求相应给付，而被告抗辩合同有效。这两种场景的共性是，双方当事人所提出的事实资料中已经出现了不同的合同效力主张。法院此时需要考虑的问题是，如果被告仅就合同效力提出抗辩，而并未主张相应给付，作为抗辩来说自然无可厚非（如果原告仅请求确认合同效力而不一并主张相应给付可能因不满足确认利益被驳回起诉），但从纠纷终局性解决目的来看，法院向被告释明提出相应给付请求可以在一诉中解决所有纠纷，避免被告再起新诉。此一释明并不要求法院在释明之前对合同效力形成确信或进行审查，只要诉辩双方提出相反的合同效力主张，法院即可释明相应给付请求。

当事人与法院对合同效力认识不一时适用《证据规定》第53条第1款。如果诉辩双方对合同效力并无争执，但法院在审理过程中对合同效力之判断异于两造当事人，法院应适用《证据规定》第53条，将合同效力列为焦点问题审理。此时不应适用《九民纪要》第36条，该条款并未提及也无法推导出当法院与当事人就合同效力认识相反时的释明义务。焦点审理的意义在于，第一，向当事人释放合同效力存在其他可能的信号。第二，促使当事人重新认真、谨慎、全面地审视合同效力；第三，赋予当事人就合同效力问题发表意见的机会，提高法院认定的正确性。焦点审理体现了法院协助当事人辩论、引导当事人就焦点问题展开攻防的责任，既是当事人辩论权的保障，也消除了法律适用突袭的可能。[66]此后，若原告变更诉讼请求及预备追加诉讼请求，亦或被告提出反诉，法院当然可以就相反合同效力及相应给付请求予以审理，也可根据《九民纪要》第36条向被告释明同时履行抗辩。

（四）先决法律关系认定无既判力的立场重申

前诉中作为判决理由的先决权利关系认定在当下司法实务中普遍被认为具有确定力。当然，作为主要争点的先决法律关系认定，如果能对后诉发生某种效力或影响，具有维护裁判秩序、促进“同案同判”的重要意义。然而，衡诸既有法理资源、规范构造和实务立场，尚且无法充分证成前诉先决关系认定之既判力。

对先决关系之认定赋予既判力的前提是，当事人已对此获得明确裁判预期和充分辩论机会，且法院基于当事人辩论结果为判断。但在当下，上述条件无法完全实施。首先，如果在所有诉讼程序中一概将先决关系审查列为辩论事项，则意味着要将其作为专门的诉讼环节对待，无论在程序上如何予以简化，都将显著增加当事人本诉辩论成本和法院审理用时。尤其在当事人并未就先决法律关系产生争议，而强行命其对此穷尽攻防手段进行辩论，可能造成无助于提升裁判信服力的“过度诉讼（over-litigation）”。[67]特别在简易程序中，法院本应围绕诉讼请求或者案件要素为简易审理，但若为赋予先决关系以既判力，而将其列为本诉争点要求当事人对其进行主张和辩论，将明显偏离快审速裁的立法精神。

其次，即使考虑到我国法上前置认定权利关系的司法惯习，也无法充实先决关系既判力的正当性。如前所述，先决关系前置审查是非调查、非全面、非正式的，这些特征决定了法院对于先决法律关系的审查并不会占用太多审判资源，也不以发现绝对真实为目的。尤其在诉审主体对于先决关系如合同效力认识一致时，法院对于先决关系的审查过程往往暗藏于审判流程中而不为当事人所感知。是故，先决关系审查并未受到充分程序保障，其认定不应具有确定力。

最后，在突破既判力主文限制的理论试验中，无论是德国学者亨克尔所主张之“既判力扩张至先决关系”还是日本学者新堂幸司所提出的“争点效”都有关注到前后诉系争利益的比较。申言之，前诉先决关系（争点）认定对后诉发生既判力（争点效）的要件之一为前诉系争利益大于或相当于后诉。可以想象，前诉甲基于合同有效请求乙支付5万元违约金，后诉乙基于合同无效请求甲返还500万元投资款。对乙而言，由于前诉所涉系争利益过低，不仅在现实上无可期待乙会如同系争500万投资款般进行攻防，在规范上亦不应作此要求。如果需要赋予先决关系认定以既判力，应尽可能衡量前后诉系争利益，不可一概而论。

上述讨论充分显示了“既判力限于判决主文”规则的坚韧性。本文认为，在目前规范水准和实务环境中应坚守“既判力限于主文（即请求权主张）”的基本立场。当然，本文并不反对前诉先决关系认定对后诉发生某种效力或影响，但这不应以迟延前诉或架空后诉为代价。在检视既有理论方案和规范依据后，先决关系认定适用预决事实免证条款能够在后诉中赋予当事人再予争辩的机会，[68]可以作为当下相对合理的（也是无奈的）暂行方案。[69]

结 论

诉讼标的作为民事诉讼的脊梁和中心，本应成为司法裁判之焦点。但遗憾的是，在部分审判实务中，诉讼标的并未得到应有的重视。除却概念本身的繁难外，理论研究与实务运作之间的隔阂与分裂也是主要原因：作为理论通说的旧实体法说与实务惯用的法律关系说相去甚远，缺乏通说应有的解释力和指引力，自然导致司法实践对于诉讼法理的低估和轻视。为弥合割裂，学理研究应对法律关系说的主流地位有所认识，并将其作为教义学研究的基本前提。在此基础上，诉讼标的理论转型应以旧实体法说为底色，恪守处分原则与辩论主义（协同主义），合理运用法院释明形塑裁判对象，将既判力限于判决主文即实体请求权主张的认定。在方法论的意义上，诉讼标的理论构建应综合评估实体规范水平、纠纷解决效率、法院裁判方法、审判秩序维护、司法体制环境、当事人诉讼能力等诸多因素，因地因时地确定理论发展之应有走向。

注释：

[1] 参见王福华：《民事诉讼法学》，清华大学出版社2015年版，第185页；最高人民法院民法典贯彻实施工作领导小组办公室编著：《最高人民法院新民事诉讼法司法解释理解与适用》，人民法院出版社2022年版，第520-521页。

[2] 最高人民法院（2021）最高法民再55号民事裁定书。

[3] 相同观察结论，参见卜元石：《重复起诉禁止及其在知识产权民事纠纷中的应用》，载《法学研究》2017年第3期，第95页。

[4] 最高人民法院（2016）最高法民申1045号民事裁定书。

[5] 最高人民法院（2020）最高法知民终52号民事判决书。

[6] 参见任重：《论中国民事诉讼的理论共识》，载《当代法学》2016年第3期，第44-45页。

[7] 提倡“诉讼标的标准相对化”的主张，参见陈杭平、卢佩、巢志雄、史明洲：《新范式下的民事诉讼标的理论》，中国法制出版社2020年版，第6-248页；董昊霖：《诉讼标的相对论》，载《当代法学》2019年第2期，第127-136页。

[9] 最高人民法院（2020）最高法民申1454号民事裁定书。

[10] 最高人民法院（2017）最高法民申4178号民事裁定书。

[11] 最高人民法院（2016）最高法民终711号民事判决书。

[12] 江必新主编：《新民事诉讼法条文理解与适用》（上），人民法院出版社2022年版，第228页。

[13] 最高人民法院（2019）最高法民辖终248号民事裁定书。

[14] 最高人民法院（2020）最高法民终1071号民事判决书。

[15] 最高人民法院（2021）最高法民申1244号民事裁定书。

[16] 最高人民法院（2019）最高法民申1150号民事裁定书。

[17] 最高人民法院（2017）最高法民终1号民事裁定书。

[18] 江苏省高级人民法院（2020）苏民申10462号民事裁定书。

[19] 北京市高级人民法院（2021）京民申6733号民事裁定书。

[20] 最高人民法院（2019）最高法民再384号民事判决书。

[21] 湖南省高级人民法院（2019）湘民终861号民事判决书。

[22] Felix Hoffmann, “Remedies in Private Law from a German Perspective”, in F. Hofmann & F. Kurz eds., Law of Remedies: A European Perspective, Intersentia, 2019, p.48.

[23] 参见杨旭：《论民法典中请求权规范的体系构造》，载《中国法律评论》2022年第3期，第208页。

[24] ［日］谷口安平：《程序的正义与诉讼》，王亚新、刘荣军译，中国政法出版社2002年版，第185页。

[25] 杨建华：《民事诉讼法要论》，北京大学出版社2013年版，第191-192页。

[26] 杨建华：《民事诉讼法要论》，北京大学出版社2013年版，第193页。

[27] 吕太郎：《民事诉讼法》，元照出版公司2016年版，第627页。

[28] 参见［德］奥特马·尧厄尼希：《民事诉讼法》，周翠译，法律出版社2003年版，第185-186页。

[29] 对形成诉权与普通形成权的区分以及与形成之诉、确认之诉之间的关系界定，参见刘哲玮：《普通形成权诉讼类型考辨：以合同解除权为例》，载《中外法学》2014年第5期，第1326-1336页；李辉：《形成权诉讼与形成之诉关系辨析》，载《法学论坛》2016年第1期，第71-78页。

[30] 《民法典》第996条允许在合同之诉中请求精神损害赔偿，违约请求权与侵权请求权之间的差异正在逐步淡化。参见刘小璇：《论违约精神损害赔偿》，载《法学杂志》2021年第6期，第138页；许素敏：《〈民法典〉违约精神损害赔偿条款的司法适用》，载《财经法学》2023年第1期，第96-105页。

[31] 许可：《民事审判方法：要件事实引论》，法律出版社2009年版，第160-161页。

[32] 滕佳一：《合同无效时返还规则的适用》，载《法学家》2020年第6期，第47-50页。

[33] 参见陈刚：《诉与诉讼对象》，载陈刚主编：《比较民事诉讼法》第9卷，中国法制出版社2014年版，第268-269页。

[34] 参见任重：《反思民事连带责任的共同诉讼类型》，载《法制与社会发展》2018年第6期，第152-153页。

[35] 李永军：《对我国〈民法典〉上“民事责任”的体系化考察》，载《当代法学》2020年第5期，第6页。

[36] 对我国民法之民事责任与德国法上请求权的比较考察，参见冯珏：《我国民事责任体系定位与功能之理论反思》，载《政法论坛》2022年第4期，第78-82页。

[37] 王利明等：《民法学》，法律出版社2020年版，第51页。

[38] 陈甦主编：《民法总则评注》，法律出版社2017年版，第1255页。

[39] 黄薇主编：《中华人民共和国民法典总则编解读》，中国法制出版社2020年版，第572-573页。

[40] 参见［日］山本克已：《返还原物请求权与口头辩论终结后的受让人——对积极说的反驳》，王佳敏译，载《南大法学》2023年第1期，第164页。

[41] 吴香香：《请求权基础思维及其对手》，载《南京大学学报》2020年第2期，第102页。

[42] 参见崔建远：《论法律关系的方法及其意义》，载《甘肃政法学院学报》2019年第3期，第2页。

[43] 最高人民法院（2019）最高法民终612号民事判决书。

[44] 最高人民法院（2021）最高法民申5085号民事裁定书。

[45] 参见曹志勋：《民事诉讼依职权审查合同效力规则再认识》，载《法制与社会发展》2021年第3期，第211-213页。

[46] 参见最高人民法院民事审判第一庭编著：《最高人民法院新民事诉讼证据规定理解与适用》，人民法院出版社2020年版，第502-503页。

[47] 最高人民法院（2020）最高法民申5944号民事裁定书。

[48] 最高人民法院（2020）最高法民申758号民事裁定书。

[49] 辽宁省高级人民法院（2020）民终1187号民事裁定书。

[50] 参见《国家法官学院2023年春季开学典礼举行 张军授课强调 要把能动司法贯穿新时代新发展阶段审判工作始终》，载《人民法院报》2023年4月11日，第1版。

[51] 王福华：《民事诉讼的社会化》，载《中国法学》2018年第1期，第36页。

[52] 对纠纷一次性解决政策的理论反思和具体适用，参见任重：《民事纠纷一次性解决的限度》，载《政法论坛》2021年第3期，第94-103页；刘子赫：《〈民法典〉第580条第2款（违约方司法解除权）诉讼评注》，载《云南社会科学》2023年第1期，第123-129页。

[53] 参见王杏飞：《对我国民事诉判关系的再思考》，载《中国法学》2019年第2期，第289页。

[54] 参见任重：《论我国民事诉讼标的与诉讼请求的关系》，载《中国法学》2021年第2期，第245-263页。

[55] 陈晓彤：《比较法视角下中国判决效力体系化研究》，中国社会科学出版社2020年版，第73页。

[56] 参见袁琳：《多数人之债的诉讼构造与程序规则》，载《中外法学》2021年第6期，第1550-1553页。

[57] 参见周翠：《民事诉讼中诉的利益：判例与学说》，载《人民司法》2022年第16期，第98-99页。

[58] 参见王福华：《民事判决理由效力的法理基础》，载《现代法学》2023年第2期，第42-45页。

[59] 参见郭致远：《论同时履行抗辩权之行使及其效果》，载《台大法学论丛》2019年第4期，第1932页。

[60] 在更广泛范围上肯定法院新诉讼资料释明的主张，参见沈冠伶：《民事证据法与武器平等原则》，元照出版公司 2007年版，第9-10页；［日］伊藤真：《民事诉讼法》，曹云吉译，北京大学出版社2019年版，第217-218页。

[61] 参见王福华：《民事诉讼的社会化》，载《中国法学》2018年第1期，第45-46页。

[62] 参见［日］高桥宏志：《民事诉讼法：制度与理论的深层分析》，林剑锋译，法律出版社2004年版，第363-364页。

[63] 参见严仁群：《释明的理论逻辑》，载《法学研究》2012年第4期，第92页。

[64] 参见董昊霖：《论同时履行抗辩权》，载《广东社会科学》2020年第5期，第252页。

[65] 最高人民法院民事审判第一庭编著：《最高人民法院新民事诉讼证据规定理解与适用》，人民法院出版社2020年版，第499页。

[66] 王福华：《辩论权利救济论》，载《法学》2020年第10期，第97页。

[67] See Steven P. Croley, Civil justice reconsidered: toward a less costly, more accessible litigation system, New York University Press, 2017, p.132.

[68] 主张废置预决效力条款的主张，参见曹志勋：《反思事实预决效力》，载《现代法学》2015年第1期，第131页；段文波：《预决力批判与事实性证明效展开：已决事实效力论》，载《法律科学》2015年第5期，第111-114页。

[69] 较新研究以合同纠纷为例提出“焦点审理+释明既判力”的先决关系既判力解释方案，值得关注。参见曹志勋：《禁止重复起诉规则之重构：以合同效力的职权审查为背景》，载《中国法学》2022年第1期，第280-304页。

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