2021法考柏浪涛刑法精讲梳理（二）

第二讲 犯罪构成

第一节 定罪体系：两阶层的犯罪构成体系

一、两阶层体系的原理

1、客观违法阶层：行为主体、危害行为、 危害结果，客观要件的具备说明行为具有法益侵害性。但如果存在客观阻却事由，则可以排除行为的法益侵害性。

2、主观责任阶层：行为人具有犯罪故意或过失，则表明具有主观罪过性、非难可能性。但如果存在主观责任阻却事由，则可以排除非难可能性。

二、两阶层体系的顺序：客观主义

首先判断客观要件，核心是判断是否存在危害行为，危害行为必须对法益产生实害或者危险；否则属于日常生活行为，在客观阶层就没有违法性，此时不必进入主观责任阶层的分析。如：甲欲杀害乙，在荒郊野外，误以为树桩是乙，向树桩开枪，周围没人。

三、两阶层体系的运用：犯罪概念的阶层化

1. 案例1：13岁男孩儿奸杀14岁女孩儿后，其17岁哥哥将其藏匿在家，哥哥构成窝藏罪【在客观违法阶层已经是“犯罪行为”——制造了法益侵害事实】

2. 上下游犯罪

四、两阶层体系VS四要件体系

1. 四要件体系无法妥当处理共犯问题；如13岁狗蛋强奸小芳，让20岁哥哥望风。

2. 四要件属于相加思维，客观危害不够，用主观恶性弥补；在定罪上不妥

德日现状：三阶层体系：构成要件该 当性——违法性——有责性（不适合我国现状）

第二节 定罪方法：三段论推理

大前提（法律规定）+小前提（案件事实）→结论（有罪无罪）

一）大前提

1、大前提的范围：认定有罪无罪的唯一根据是犯罪构成要件（刑法分则的具体规定）

A. 正确认识刑法第13条的但书规定（只是刑法总则对刑法谦抑性的概括强调，不能作为有罪无罪的判断标准）

B. 道德的归道德，法律的归法律

大前提的种类（分则罪状由一个个构成要件要素组成）

二）小前提

事实认定属于诉讼法和证据法的问题，刑法要处理的是确实无法查明的情形——存疑时有利于被告人原则。（常结合交通肇事罪）

1、适用领域：该原则不是解释大前提的原则，而是解决悬疑事实的原则。

2、存疑的情形：有罪与无罪，认定为无罪；重罪和轻罪，认定为轻罪；重罪、轻罪或无罪，认定为无罪

三）正确推导

1、避免颠倒大小前提

例：单位实施贷款诈骗（贷款诈骗罪只能用自然人构成）认定为单位的合同诈骗罪就犯了颠倒大小前提的错误；此时上下游犯罪中，合同诈骗罪不是洗钱罪的上游犯罪，则对单位中实施了贷款诈骗的直接责任人员无法定洗钱罪，显然不合理。

2、符合性判断：小前提满足了大前提的要件（符合性不等于一致性）

3、循环往复推导与想象竞合：想象竞合是循环使用三段论造成的现象，即一个行为（案件事实）同时符合两个罪名规定（大前提，法律规定）；想象竞合具有明示功能，对一个行为侵害的法益事实不能遗漏评价；也不能重复评价，因此处罚上择一重罪论处。