【案情】

　　2021年5月，范某苦于在家没有收入又不愿意出去务工，便打起小算盘，盯上了小区附近农贸市场的旺铺商家，某日，范某携带在家打印好的收款码，将几个商铺内的收款码偷换成自己的收款码，商家丝毫没有发现顾客支付的钱款实际都进入了范某的收款码中，范某最终以这种手段非法获利了4000余元。

　　【分歧】

　　本案中，对于范某偷换商家收款码的行为如何定性，有以下三种不同的意见：

　　第一种意见认为，范某的行为是普通的诈骗行为，构成诈骗罪。顾客基于错误认识，处分了本应该给商户的款项并最终失去该款项，符合诈骗罪的构成要件，应当认定为诈骗罪。

　　第二种意见认为，范某的行为是三角诈骗行为，构成诈骗罪。顾客是被范某偷偷更换的二维码所欺骗，产生了错误的认识，并实施了支付行为，符合诈骗罪的构成要件，但是顾客处于可以处分商户财产的地位，其处分的是本应支付给商户的财物，顾客实际并没有损失，不是被害人，商家没有收到款项才是被害人，故属于三角诈骗。

　　第三种意见认为，范某的行为是盗窃行为且构成盗窃罪。理由是扫码付款的顾客是基于信赖原则支付了货款，其支付货款的义务已经履行完毕，商家才是真正的被害人，范某事先用自己的二维码替换商户的收款二维码，商户对此并无认知，商户对于款项的失去也毫无感知。

　　【管析】

　　笔者同意第三种意见。

　　首先，根据我国刑法第二百六十四条规定，盗窃罪是指以非法占有为目的，盗窃公私财物数额较大或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃公私财物的行为。在本案中，商家的收款二维码本应由商品或者服务出售者持有，并以此收取出售商品或者服务的对价，但是范某秘密替换了商家的收款二维码，将本属于他人的财产占为己有，符合盗窃罪的构成要件，且实际转移金额4000余元，范某构成盗窃罪。

　　其次，在我国刑法规定中，构成诈骗罪要求行为人虚构事实隐瞒真相，被害人陷入错误认识，并基于错误认识处分财物，行为人取得财物，导致被害人财产损失，本案中的实际支付者即顾客，支付了相应对价获得商品或者服务，并无财产损失，也就谈不上诈骗。

　　目前对于诈骗罪和盗窃罪的区分，主要是针对诈骗罪和盗窃罪的实施手段。盗窃罪是属于秘密窃取的方式，非法占有公私财物，受害人并没有交付财物的主观意愿；诈骗罪则是通过虚构事实、隐瞒真相的方式，诱使受害人违背自己的真实意思表示而交付财物，受害人在交付财物的当时，是具有交付财物的主观意愿的，即知道自己正在处分相关财物这一事实。

　　在传统的意义上，受害人需要具备处分自己财物的主观意愿，虽然这一处分并非受害人的真实意思表示，是受到行为人欺骗后，相信自己处分财物的行为可以获得某种利益，或为了实现某种目的，从而错误交付财物，但仍然与盗窃罪有着本质的不同，盗窃罪具有秘密性，受害人根本不知道自己的财物已经被窃取。

　　在本案中的商家对于范某偷换二维码的行为毫不知情，也没有处分自身财产的意识表示，故范某的行为构成盗窃罪。

　　（作者单位：江西省乐安县人民法院）