原创 桂芳芳&王派 家与家律师事务所

“若男方不忠，离婚时净身出户。”

“如女方和他人有不正当关系，

离婚时应放弃孩子的抚养权。”

“若男方不忠，则赔偿女方30万元。”

忠诚是婚姻关系的底线，一旦冲破，就可能打翻婚姻这条船。为了保证对方的忠诚，很多人都会在婚前或者婚姻存续中签订书面协议，其中不乏上面这样的忠诚条款。这些条款都是白纸黑字写在协议上，也经过了双方签字认可，但真在离婚的时候，都能被法院认可吗？

有些忠诚协议可能不会被法院所认可！至于什么条款有效，什么条款无效，我们用一篇文章给您讲清楚。

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案例引入

首先我们来看两个案子：

第一个是韩梅梅诉李雷案件，李雷有了婚外情，写了一份保证书，内容是保证回归家庭并且支付补偿金。但是在离婚时李雷却毁约不想支付约定好的补偿金，韩梅梅起诉到法院。法院认定，该补偿协议的性质是忠诚协议，这是在平等和自愿的前提下，双方的真实意愿，没有强迫，是夫妻双方同意的结果，符合婚姻法和公序良俗原则，因此有效。

第二个是小红诉小明离婚纠纷案，婚前约定若丈夫出轨，那么孩子的抚养权归小红所有。法院认为，关于子女的抚养约定因涉及身份关系，应属无效。

整体而言，全国各地法院对于忠诚协议的态度总体来说并不积极，忠诚协议处于部分认可而部分不认可的模糊地带。我们可以把忠诚协议的条款分为以下两种具体的类型进行讨论：

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忠诚协议中条款的类型

（1）财产条款

如果夫妻一方违反忠诚义务，应向另一方支付一定数额的财产或承担其他不利财产后果，例如：婚姻期间有过错的，共同财产应大部分归另一方所有。因为当中的财产条款可被视为婚内财产协议。根据民法典1065条，夫妻双方可以用书面形式约定婚姻存续期间财产的专有，共有。因此在李雷和韩梅梅的的案子中，对于违约金的约定明确具体且双方自愿，完全可以被视为是婚内财产协议，因此也有效。

要注意的是，财产协议并不等于漫天要价或者狮子大开口，而是指在没有明显超出情理的情况下类似合同性质的协定。法官还会根据双方的收入水平、过错的程度、离婚的主要原因以及当地的生活水平等来对约定的数额进行调整。

我们给您以下几个签订忠诚协议中财产条款的小tips：

第一

不要使用“净身出户”，“彻底放弃”，“完全剥夺”等比较绝对的词。

第二

在财产条款的约定时，尽量约定具体明确的数额，并且该数额不能使其中一方负担过重。

第三

尽量将财产协议中对于“不忠”的行为以及程度具体化。

（2）身份条款

在司法实践中一般有以下涉及到身份关系的条款：对婚姻自由的限制（例如出轨的一方不能提出离婚，或者必须无条件答应离婚），对监护权的限制（违背忠诚的一方应自愿放弃对子女的监护权的协议）。这种条款一般是无效的，原因如下：

基于条款的性质问题。根据民法典464条，婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用有关该身份关系的法律规定。也就是说身份关系我们一般情况下无权自行约定。由此可见在第二个小明小红的案子中，法院驳回了基于忠诚协议要求抚养权的请求也就不足为奇。

身份条款剥夺了夫妻双方的人身权利，限制了当事人的离婚自由，侵犯了宪法规定的婚姻自由权，且身份条款违反了法律关于监护权、抚养权、探视权等约定的禁止性规定。

由此我们可以发现，特别是在忠诚协议本来就涉及很强的人身属性的情况下，有关身份的条款更加难以得到支持。我们也给您几个tips：

对于不忠一方自己有关婚姻自由限制的条款统统是无效的。

对于孩子抚养权归属的约定，可以写明 “应当归无过错方所有”，但即便是这样其实法院也很难支持，因此最好不要如此约定。

总结

法也基于情，白纸黑字不仅仅是冰冷的符号，更是一份责任和担当。但若这份责任超出了常人所能承担的范围，法律也从不会强人所难。爱是婚姻的本质，当然有时婚姻也要带着镣铐跳舞。

本期文章作者

桂芳芳

家与家律所 副主任律师

上海市律师协会婚姻家庭业务研究委员会 副主任

“民事行政检察专家咨询网”专家

中国共产党上海市徐汇区第十一次代表大会代表

处理案件上千起，擅长离婚财产纠纷、谈判调解、抚养权纠纷等

王派

家与家律所 实习律师

原标题：《约定“净身出户”的忠诚协议到底有效吗？一文说清！》

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