粤传媒4.5亿收购香榭丽遭合同诈骗，并购如何避免遇“李鬼”

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2020年7月16日，广州日报传媒股份公司（上市公司，002181）发布编号为2020-034公告，称公司收到广东省高院的二审刑事终审判决，起因是上市公司收购香榭丽公司，遭遇合同诈骗，自2016年立案，历时四年，终审判决送达，算是给这一案件画上了句号。

2014年，上市公司通过发行股份和支付现金，收购了上海香榭丽广告公司100%的股权，对价为4.5亿元。2016年3月16日，上市公司发布编号为2016-013的公告称，收到广州公安机关的《立案通知》，香榭丽公司总经理叶某等涉嫌合同诈骗，被立案侦查。叶某是前香榭丽公司的实际控制人，上市公司收购交易中的转让方之一。

2018年5月26日，上市公司发布编号为2018-030的公告，称收到广州中院的一审刑事判决书，判决书的内容显示，被告人有叶某、乔某、艾某等自然人以及法人香榭丽公司，被告人与粤传媒签订、履行购买资产协议及盈利预测补偿协议过程中，虚构事实、隐瞒真相，骗取粤传媒现金、股份等并购对价共计4.5亿元及后续增资4500万元。判决自然人4年到15年不等的有期徒刑并处罚金，同时追缴违法所得；判决法人罚金。三自然人不服，上诉至广东省高院，广东省高院的终审判决除了涉案财物处理改判外，其它均维持。

合同诈骗罪，是以合同为掩护，通过虚构事实、隐瞒真相骗取对方财产数额较大的犯罪，花样繁多，在上市公司股权收购业绩补偿交易中并不鲜见。香榭丽的三位自然人用了什么方式，从上市公司套取了4.5亿元的对价呢？2019年2月27日，上市公司的发布的编号为2019-005的公告，可见端倪。

香榭丽通过制作虛假合同这种并不新鲜的方式虚增收入，主要手法有:（一）、虚构合同，即通过伪造电子章和电子签名制作虚假合同，或找客户配合签名、签章制作假合同，或者用已经取消的合同顶替有效合同，或者用合同的扫描件来代替没有签署的正式合同；（二）、未实际履行的合同，与广告代理公司签订合同，随后取消合同，但仍作为实际履行的合同财务记账；（三）、调高合同折扣，即通过调高合同折扣(合同显示的折扣比实际履行的折扣高)，按照合同折扣入账的方式虚增利润。通过这一系列骚操作，香榭丽虚增收入近6亿元，当然同时要虚增成本费用、虚减所得税费、虚增净利润等，让数据看上去和谐真实。

《刑法》第二百二十四条，规定了合同诈骗罪的五种情形，前四种情形非常明确具体，但实践中，往往都是几种情形的混杂或衍生。但不论是采取什么诈骗手法，构成合同诈骗最重要的是嫌疑人要有非法占有之目的，非法占有一般从几个方面来看：（一）、行为人是否具有签订、履行合同的条件，是否创造虚假条件；（二）行为人在签订合同时有无履约能力；（三）行为人在签订和履行合同过程中有无虚构隐瞒行为；（四）行为人在签订合同后如何履行合同；（五）行为人对取得财物的处分情况，比如挥霍、挪用等。对比一下就知道，香榭丽公司的系列操作一丝不苟的符合了这几个方面，法院认定合同诈骗正当其罪。

商业世界，并购是永不过时的话题。并购就如联姻，如果选对了标的，自然会如虎添翼、相得益彰，大大的受益；如果选错了目标，本文中案例就是写照。如何避免收购中无谓的损失，不得不提，收购方要提高收购的技术尤其是充分重视尽职调查。

纵观香榭丽虚构合同方式，是根据其所属广告行业的特点来制定的，比如和广告代理公司签订合同、调高折扣等。在这样的并购交易中，中介机构尤其律师的尽职调查，要熟悉广告行业的交易习惯、交易特征，在这个基础上，梳理出重点、要点、疑点，对这三点详细核查。比如向标的公司核查、向标的公司业务合同签署的相对方核查、合同实际履行内容核查，同时配合财务上合同款项的收支交叉核验。并且，做尽调的法律人要有工兵排雷一样的谨慎，如履薄冰，小心求证。

如能在尽职调查中做到上述几点，减少甚至避免在并购交易中遭遇香榭丽这样的“李鬼”，并非难事。

尽职调查是并购交易中的标准步骤，而拟定尽职调查清单是尽职调查中的标准程序，许多人认为尽职调查就是照着清单检查，这个也没错，但只是表面功夫。个人以为，每一个并购案件是一个系统性的探究，需要专门的技术，更重要的是能将这门技术运用到实践中并有创新。如在香榭丽的调查中，靠清单你是很难查出不实来，如果你知晓广告行业的特点，只需抽查部分合同的执行，问题自会得以显现。

粤传媒从2014年收购，2016年东窗事发，至2020年终审判决出台，六年过去，上市公司支付的对价能追回几何？时间、效率、商机以及商誉的损失，又会是几何？粤传媒花了大价钱，希望买到的是个金宝宝，不料买回的却是一堆假合同，还要花大力气通过法律途径追讨损失，赔钱不说，还可能使上市公司元气大伤。这就好比粤传媒买一块山头，这块山头埋的是金子还是地雷，需要尽调去排查，假合同这个雷可能埋的比较隐蔽，常规的尽调没有发现，这个雷现在爆炸了，在这个山头上币没挖到，上市公司还被炸个正着，伤筋动骨自然是免不了的。做收购的法律人一定要警惕并购中的“雷”。

一句话，并购有风险，核查需技术，探究需艺术。

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