上市公司三会规范运作与筹办流程详解

（二）以时间顺序为划分标准

注：上表中P日为股东大会召开当日，R日为股权登记日。

四

股东大会流程中的特别提示事项

前文汇总了三会规范运作全流程所涉相关规则，除此之外，对于股东大会流程的各环节，还有一些需要特别提示的点，详情如下：

（一）未弥补亏损达实收股本总额三分之一时需及时召开股东大会

根据《公司法》第一百条之规定，公司未弥补亏损达实收股本总额三分之一时应当在两个月内召开股东大会审议。但诸多上市公司往往忽略了这一情形，未将相关议案提交至股东大会，从而引起监管关注。

关于该条的适用主体，从《公司法》第一百条及《上市公司章程指引》第四十四条的规定来看，笔者认为此处“未弥补亏损达实收资本总额的三分之一需股东大会审议”的情形，往往是“母公司”发生这一情形时需履行股东大会审议义务；但根据目前的监管口径，笔者更建议各上市公司在实操中从严处理，即“母公司报表或者合并报表”未弥补的亏损达实收股本总额的三分之一时，均需及时提交股东大会审议。

结合市场上公司的做法来看，大部分上市公司以经审计的财务数据为标准来判断未弥补亏损是否达到了实收股本总额三分之一。因此年报披露时，如存在未弥补的亏损达实收股本总额三分之一的情况，建议公司在审议年度报告的董事会上同时审议关于未弥补的亏损达实收股本总额三分之一的议案，再将该议案一并提交年度股东大会审议；或在年度股东大会召开前10日由符合条件的股东提出增加临时提案的请求，以达到在该次股东大会中审议该议案的目的。如果已经错过在年度股东大会召开前提出临时提案的时间，公司需及时召开董事会审议该议案，以便在年报披露后2个月内完成召开临时股东大会审议的程序。

案例一：TSXC（300169）未弥补亏损金额达实收股本总额三分之一，未及时审议披露被监管

2021年3月2日，公司披露《关于未弥补亏损达到实收股本总额三分之一的公告》，截至2019年12月31日，公司未弥补亏损金额为268,684,662.39元，实收股本为325,984,340元，未弥补亏损金额超过实收股本总额三分之一，依据《公司法》及《公司章程》的相关规定，公司拟将该事项提交2021年第一次临时股东大会审议。但公司未按照《公司法》第一百条的规定在出现未弥补亏损达实收股本总额三分之一情形后两个月内召开临时股东大会，迟至1年后才审议该事项。2021年3月16日，深交所对上市公司下发监管函（创业板监管函〔2021〕第33号）。

（二）收到临时提案的后续处理程序

根据《上市公司股东大会规则》第十四条之规定，单独或者合计持有公司百分之三以上股份的普通股股东，可以在股东大会召开十日前提出临时提案并书面提交召集人（《公司法》这一规定表述为“将临时提案书面提交至董事会”）。这一提出临时提案的权利，是《公司法》规定的一项基本股东权利，原则上不应予以限制。但对于收到临时提案的召集人是否有权对临时提案进行审查以及如何审查，理论和实务中都存在一定的争议。对此本文不做过多讨论，仅就召集人在收到临时提案后如何进行后续的处理程序做出提示。

根据《公司法》的规定，股东大会召开前增加的临时提案一般而言需要满足以下三个基本条件：一是符合法律、行政法规和公司章程的有关规定；二是属于股东大会的职权范围；三是有明确议题和具体决议事项。

在收到符合条件的临时提案后，召集人需在规定时间内发出股东大会补充通知，披露提出临时提案的股东姓名或者名称、持股比例和新增提案的具体内容；若召集人认为临时提案不符合条件，进而认定股东大会不得对该临时提案进行表决并做出决议的，应当在 收到提案后2日内公告相关股东临时提案的内容，并说明做出前述认定的依据及合法合规性，同时聘请律师事务所对相关理由及其合法合规性出具法律意见书并公告。

案例二：TST（000611）收到临时提案，未按规定及时披露股东大会补充通知被关注

2022年4月30日，TST发布2021年年度股东大会通知。2022年5月29日，董事会收到持股3%以上股东提出的临时提案，公司对截至目前公司面临的重大事项及该临时提案进行自查和梳理后，向提出临时提案的两位股东进行了回函，拟不将相关临时提案提交至年度股东大会进行审议。2022年6月7日，公司披露《关于董事会未将股东临时提案提交股东大会审议事项之法律意见书》，提出不将相关临时议案提交年度股东大会审议的决定不违反法律法规、《公司章程》及《股东大会议事规则》的有关规定。

2022年6月7日，深交所对公司下发关注函（公司部关注函〔2022〕第265号），要求公司说明：公司在2022年5月29日收到股东临时提案后迟至6月7日才对外披露相关情况的具体原因，是否符合《上市公司股东大会规则》第十四条的规定。

他山提示

建议董办工作人员在收到股东临时提案后对相关材料进行留痕，比如保留相应的快递签收单、电子邮件等。

（三）股东大会通知公告及表决票中需正确应用累积投票规则

《上市公司治理准则》第十七条规定，股东大会在董事、监事选举中 应当积极推行累积投票制。沪主板、深主板以及科创板的表述与上述无异；创业板明确要求“上市公司 应当在董事、监事选举时 实行累积投票制度”。相较于此，北交所的表述则更为宽松，仅规定“ 鼓励上市公司股东大会在董事、监事选举中 推行累积投票制”。实务操作中，上市公司一般都会在董事、监事的选举中采用累积投票制，但有些上市公司对于“累积投票制”的理解和应用存在一定的偏差。

累积投票制即每一普通股股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。这就意味着在股东大会通知中，如果涉及采用累积投票制选举董事、监事的议案，则应当注明每个累积投票提案下的应选人数——在表决票设置中，涉及到选举董事、监事那一栏中，将不会出现“同意”、“反对”或者“弃权”的字眼，仅需根据股东的表决情况填写每位候选人的实际得票数即可。这一点，建议新手上市公司予以特别关注，表决票填写错误可能影响到最终表决结果的统计。

案例三：SXLN（002240）因未正确表述累积投票规则发布股东大会补充通知更正公告

2022年5月12日，上市公司SXLN披露2021年度股东大会增加临时提案暨股东大会补充通知的更正公告。公告指出，原股东大会通知中未对涉及选举非独立董事的相关规则和表决票的设置进行正确表述，现将其议案的投票规则及表决票、授权委托书中的内容一并更正。原文如下：

一、对“会议审议事项”予以更正

更正前：

议案（二十）采用累积投票制，选举非独立董事，议案20.01代表第一位候选人，议案20.02代表第二位候选人。

更正后：

议案（二十）采用累积投票制，选举非独立董事，议案20.01代表第一位候选人，议案20.02代表第二位候选人。股东所拥有的选举票数为其所持有表决权的股份数量乘以应选人数，股东可以将所拥有的选举票数以应选人数为限在候选人中任意分配（可以投出零票），但总数不得超过其拥有的选举票数。……

二、对“附件1：参加网络投票的具体操作流程”予以更正

更正前：

2、填报表决意见或选举票数。对于上述投票议案，填报表决意见“同意”、“反对”或“弃权”。

更正后：

2、填报表决意见或选举票数。

对于非累积投票提案，填报表决意见：同意、反对、弃权。

对于累积投票提案，填报投给某候选人的选举票数。上市公司股东应当以其所拥有的每个提案组的选举票数为限进行投票，股东所投选举票数超过其拥有选举票数的，或者在差额选举中投票超过应选人数的，其对该项提案组所投的选举票均视为无效投票。如果不同意某候选人，可以对该候选人投0票。……各提案组下股东拥有的选举票数举例如下：

选举非独立董事（如提案20.00，采用等额选举，应选人数为2位）

股东所拥有的选举票数=股东所代表的有表决权的股份总数×2

股东可以将所拥有的选举票数在2位非独立董事候选人中任意分配，但投票总数不得超过其拥有的选举票数。

三、对“附件2：授权委托书”予以更正

更正前

更正后

（四）股东大会通知一经发出，不得随意延期或取消股东大会

根据《上市公司股东大会规则》第十九条之规定，股东大会通知发出后，无正当理由不得延期或者取消股东大会；一旦出现股东大会延期或者取消、提案取消的情形，召集人应当在原定会议召开日前至少2个工作日发布公告，说明延期或者取消的具体原因。延期召开股东大会的，还应当披露延期后的召开日期。同时，议案的具体内容也不得随意变更。

案例四：ZZZH（600217）取消召开股东大会通知发布不及时，时任董秘被予以监管关注

2019年6月18日，ZZZH披露经董事会审议通过的发行股份购买资产重组报告书。2019年7月12日，公司发布临时股东大会召开通知的公告称，拟于7月30日召开股东大会审议重组报告书等相关议案。但2019年7月30日，在原定的股东大会召开当日，公司却发布了取消召开本次股东大会的公告，并称取消原因为公司自查发现本次交易相关人员存在买卖上市公司股票的情形，后续或需重新调整重组交易方案。因此，公司决定取消原计划于当日召开的股东大会。

上交所认为，公司未及时核查相关人员买卖股票情况，未能及时披露二级市场自查报告，并由此造成审议重组方案的股东大会取消召开；并且公司在原定股东大会召开当日才公告取消股东大会，也未能按照有关规定提前两个交易日发布取消召开股东大会的通知，相关信息披露不及时。2020年1月2日，上海证券交易所就此一事项对时任董秘下发监管关注函（上证公监函〔2019〕0122号）。

（五）需确认股东大会决议中小股东计票结果是否正确

股东大会现场会议结束后，需将网络投票系统的表决结果导出后与现场表决结果一并统计。在此，需特别注意股东大会决议有效表决票的统计结果是否剔除中小股东的表决结果（注意发出股东大会通知后，应及时登入网络投票系统完成本次会议的有关资料维护工作）。根据各板块的股东大会通知/决议公告格式的要求，“中小股东”指的是“除公司董事、监事、高级管理人员以及单独或合计持有公司5%以上股份的股东以外的其他股东”，笔者认为，此处使用的表述为“单独或合计持有”公司5%以上股东以外的其他股东，也就是说，持股比例不到5%但作为5%以上股东的一致行动人的股东的投票结果，同时也应从中小股东的表决结果中予以剔除。对此，实践案例中做法并非完全一致，建议各公司与股东大会见证律师提前沟通好。

他山提示

在现行有效的监管规则体系下，全板块都规定属于应当由独立董事发表独立意见的、影响中小股东利益的重大事项议案，应当在股东大会通知公告中予以提示，同时在决议公告中需单独披露其表决结果。

（六）股东大会决议公告及相关材料应避免出现笔误

案例五：HET（002402）股东大会见证法律意见出现低级文字错误，ZL律师事务所被深圳证监局采取责令改正措施

公司2022年第一次临时股东大会的见证律所在出具法律意见书时出现低级的文字错误，将“临时股东大会”误写成“临死股东大会”，公司董办人员未仔细核查即将其披露在巨潮资讯网上，而后该情况迅速发酵，一夜之间登上热榜，引起资本市场的广泛讨论。后深圳监管局就上市公司及见证律所的股东大会相关业务进行了专项检查，对其采取行政监管措施，并对涉事三名律师出具警示函（〔2022〕80号）。

深圳证监局认为，该律所在对上市公司临时股东大会出具见证法律意见书时，存在严重文字错误、律师见证股东大会召开过程不完整等问题。三名律师对相关违规行为负有主要责任，不符合《律师事务所从事证券法律业务管理办法》第十三条、第二十三条的有关规定，故而责令其限期改正。

他山提示

股东大会决议公告及其见证法律意见书的披露，是股东大会流程中的最后一步，也是最关键的一步。在披露前要仔细核对决议公告与法律意见书，认真检查披露要点，注意基础的措辞、用语及表达规范。

END

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