刑法总则基本构架和知识点梳理l

刑法总则基本架构

（选自万国司考）

刑法总则知识点梳理

来源：华图法考 马春辉

一、刑法概说

（一）刑法的概说：刑法的概念，刑法典（刑法修正案），单行刑法，附属刑法。

（二）刑法的基本原则：罪刑法定原则的含义、本质、内容。

（三）实现罪刑法定原则的方法：刑法解释，掌握解释主体及效力、解释立场、解释理由（文理解释与论理解释：体系解释中的词语含义、当然解释、同类解释）、解释方法（平义解释、扩大解释、缩小解释、反对解释）

（四）明确刑法在什么地方适用、对什么人适用、在什么时间适用：刑法适用范围。

国内犯：属地管辖，领域内、犯罪、特别除外规定；

国外犯：属人管辖>保护管辖>普遍管辖（劫持航空器罪）。刑法溯及力，从旧兼从轻。

二、犯罪论

（一）亲告罪与非亲告罪

（二）犯罪构成的模型：两阶层的犯罪构成。违法+有责。违法：行为、对象、结果、特定身份、不存在违法阻却事由；有责：故意、过失、刑事法定年龄、刑事责任能力、目的、动机等。

（三）犯罪构成要件要素的分类：客观与主观、记述与规范、成文与不成文。（四）犯罪成立条件：逐个分析构成要件要素

违法层面：

1.行为：特征、作为--->持有行为：只要建立观念的联系即为持有。与不作为--->不作为犯罪成立条件：（1）行为人有作为义务；（2）行为人能够履行特定义务；（3）行为人不履行特定义务，造成或者可能造成危害结果；（4）作为与不作为具有等价性。

2.对象：了解哪些不是行为对象。

3.结果：具体危险犯与抽象危险犯的判断，结果加重犯的成立条件。

4.因果关系：无介入因素的直接判断，有介入因素的根据介入因素是否异常，是否对最终结果起决定作用判断。

5.身份：真正身份犯与不真正身份犯，无身份者与有身份者可以构成共犯。

注意：单位犯罪的成立，不属于单位犯罪的情形。

6.正当防卫：一般正当防卫、防卫过当、特殊防卫。

（1）一般正当防卫的成立条件：现实不法侵害（传统刑法理论、行为无价值与结果无价值的观点）、正在进行（事前防卫与事后防卫）、防卫意图（行为无价值与结果无价值的对偶然防卫不同观点）、针对不法侵害本人、未超过必要限度。

（2）特殊防卫：无必要限度要求但要求是行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架

以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪。

7.紧急避险：正在发生的现实危险、处于不得已而损害另一法益、避险意图（参照正当防卫的防卫意图）、没有超出必要限度。

8.被害人承诺：承诺的种类及效力。承诺阻却违法的条件：承诺范围、能力、真实承诺、承诺的时间、现实的承诺（行为无价值与结果无价值的观点）、不得超出承诺范围、承诺行为与结果。

责任层面：

注意责任与行为同在原则。

1.故意：

    （1）故意与过失的关系，阶层关系。直接故意、间接故意、过于自信的过失、疏忽大意的过失。

    （2）事实认识错误：具体事实认识错误包括对象错误与打击错误，法定符合说与具体符合说针对对象认识错误得出结论一致，对打击错误得出结论不一致；抽象事实认识错误，不同犯罪构成中的错误，在主客观相统一的范围内成立故意犯罪。包括主观上轻罪，客观上重罪；主观上重罪，客观上轻罪。若主客观不统一则不构成故意犯罪。

（3）因果关系错误：狭义因果关系错误、事前故意、犯罪构成提前实现。

（4）注意：对于选择性罪名的认识错误（在同一犯罪构成要件之内）按照具体事实认识错误中对象错误判断。

2.过失：过失的种类，重点把握故意与过失的关系，故意可以评价为过失。

3.责任阻却事由包括：责任能力、达到刑事法定年龄（已满 14 不满 16 的犯罪）、不可避免的违法性认识错误与不具有期待可能性。

（五）犯罪未完成形态对于故意犯罪形态的判断思路：

首先，判断行为人的行为是否“着手”，即是否实施刑法分则规定的、具有法益侵犯紧迫危险的行为。如果行为尚未着手，绝对不可能是故意犯罪的既遂或者未遂，并根据行为人没能着手的原因，分别认定犯罪预备（意志以外的原因）与犯罪中止（意志以内的原因）。

如果行为已经着手，绝不可能成立犯罪预备。

其次，如果犯罪行为已经着手，则判断犯罪是否“未得逞”，即实行行为的逻辑结果、行为人希望或者放任的危害结果是否发生。如果实行行为实现了危害结果，犯罪得逞，即属于犯罪既遂。如果犯罪结果并未实现，绝不可能是犯罪既遂。

最后，判断犯罪未得逞的原因是意志以外的原因还是意志以内的原因。如果未得逞的原因是意志以内的，则属于犯罪中止；如果未得逞的原因是意志以外的原因，则属于犯罪未遂。

1.犯罪预备

2.犯罪未遂：着手的判断标准、结果加重犯与结合犯的未遂判断。

3.犯罪中止：中止的时间性、自动性（主观说）、客观性、有效性；中止的处罚，损害的判断。

（六）共同犯罪

1.共同犯罪的分类：必要与任意。

2.共同犯罪的学说：完全犯罪共同说、部分犯罪共同说、行为共同说。

3.共同犯罪解决的问题：结果归属于行为人，违法层面的共犯，与责任无关。

违法是连带的，责任是个人的。

4.共同正犯：共同实行意思、共同实行事实、部分实行全部责任。

5.间接正犯：把别人当工具，重点把握间接正犯的类型。

6.狭义的共犯：教唆犯与帮助犯；共犯独立性说与从属性说；教唆犯成立：

引起犯意；帮助犯的成立：物理与心理的因果关系；

7.教唆犯、帮助犯与间接正犯的关系。

8.承继的共犯：基本原则，延伸原则之一，延伸原则之二。

9.片面的帮助犯概念及处罚原则。

10.共犯与身份：无和有、有和有的共犯成立及处罚。

11.共犯脱离：着手前脱离：消除心理与物理的因果关系。着手后脱离：在中止与未遂的范围内承担责任。

12.主犯、从犯、胁从犯的判断以及处罚原则。

（七）罪数：法条竞合、想象竞合、结合犯、牵连犯。

三、刑罚论（记忆为主）

（一）刑罚种类：主刑与附加刑。

（二）刑罚裁量

1.累犯：一般累犯、特殊累犯

2.自首：一般自首、特殊自首

3.坦白

4.立功：排除立功的事由

5.自首、坦白与立功的竞合

（三）量刑制度：数罪并罚与缓刑

1.第 69 条：一般数罪并罚

2.第 70 条：漏罪，先并后减

3.第 71新罪，先减后并

4.缓刑适用条件及考验期

   （四）刑罚执行：减刑与假释

   （五）刑罚消灭：时效与赦免