《澳門法學》2023年第1期（總第51期）要目

用微信扫码二维码

分享至好友和朋友圈

《澳門法學》 已加入“北大法宝”法学期刊数据库，请登录www.pkulaw.com查看全文并订阅后续更新。“北大法宝”法学期刊库已收录273家期刊，其中核心期刊（含CLSCI、CSSCI及扩展版、北大中文核心、AMI综合）117家，非核心期刊63家，集刊84家，英文期刊9家。截止2023年3月31日“北大法宝”法学期刊库共收录了97997位作者的292329篇文章，总期数17345期，总字数25.9亿，诚挚邀请您的期刊入驻“北大法宝”，扩大影响，增进传播，服务法治。

联系邮箱：[email protected]。信息请点击“阅读原文”。

采购热线：010-82668266

《澳門法學》2023年第1期要目

【名家特約】

1.共犯人分類的比較考察

張明楷

2.澳門法律體系中法律保留

蔣朝陽

【論文】

3.我國的憲法宣誓制度：規範、實踐及完善

孫瑩

4.ISDS協定解釋權改革的中國經驗：對締約方“聯合控制”機制的分析

孔慶江、于占洋

5.論個人破產與企業破產的協調立法

——以深圳相關立法實踐為例

談蕭、楊綠丹

6.論法定犯概念的誤區與棄置

陳卓

7.勞動關係的認定

——以網絡平台餐飲外送員為視角

李子揚

【專欄：區際司法協助】

區際司法協助：衝突與協商

8.內地與香港民商事判決相互認可和執行制度的回顧、探析與延展思考

燕東申

9.內地與澳門民事管轄權的衝突與協調

——以橫琴粵澳深度合作區人民法院司法實踐為視角

鄺鸝

10.粵澳刑事司法協作框架的構建

——以粵澳兩地檢察院為主體的刑事司法協作模式探索

康沛

【港澳法治研究】

11.論國家憲法在港澳特別行政區的實施

朱世海

12.行政長官執行中央人民政府指令的制度形成與功能實現

張強

13.論憲法和香港基本法宣傳教育的理論邏輯、實踐效果與實施路徑

呂萬

【名家特約】

1.共犯人分類的比較考察

作者：張明楷（清華大學法學院）

内容提要：共犯人的分類對確定不同參與人的行為是否構成犯罪及其刑事責任大小具有重要意義。本文就德國、日本、我國臺灣地區、澳門特別行政區與中國內地刑法關於共犯人分類的規定進行了比較考察，發現上述國家與地區刑法對共犯人分類的規定雖有細微區別，但主要內容基本相同；相同點主要表現在：刑法總則均規定共同正犯、教唆犯與幫助犯（從犯），均從實質上區分（共同）正犯與從犯，對教唆犯、幫助犯均采取從屬性說（德國對重罪的教唆例外）。之所以如此，是因為上述國家與地區的刑法都遵循罪刑法定、法益保護與罪刑相適應原則。

關鍵詞：共犯人分類；正犯；共同正犯；教唆犯；幫助犯

2.澳門法律體系中法律保留

作者：蔣朝陽（澳門大學法學院）

内容提要：傳統意義上法律保留是解決議會與政府均有立法權的前提下議會立法事項的歸屬問題，在基本法規定立法權由立法會行使的前提下，法律保留理解為法律先定可能更為合適。制規權（行政法規制定權）由基本法賦予，作為行政管理權的主要內容，也受法律保留（法律先定）原則的約束，在法律保留（法律先定）之外，獨立行政法規的存在有其合理性和正當性。基於特別行政區的法律地位、行政長官的雙重地位和雙重負責，法律保留（法律先定）在有關行政長官直接行使基本法賦予的職權方面存在界限，法律保留（法律先定）原則存在相對性。

關鍵詞：法律保留；法律先定；行政法規制定權；澳門基本法

【論文】

3.我國的憲法宣誓制度：規範、實踐及完善

作者：孫瑩（中山大學法學院、中國法學會憲法學研究會{理事）

内容提要：憲法宣誓是加強我國憲法實施的制度體系的重要組成。從實踐的角度而言，我國的憲法宣誓制度從建立以來，經過中央和地方國家機關的探索，宣誓形式從分散到統一，人大機關在其中的主導地位顯現，呈現出既統一又多元的制度實施的立體化体系化格局。從比較法和功能實現的角度而言，我国憲法宣誓制度規範可以在擴充宣誓主體和加強宣誓法定效力方面得到进一步完善。憲法宣誓的實施提供了一種憲法具體制度實施的路徑启示。

關鍵詞：憲法宣誓；憲法制度；憲法實施

4.ISDS協定解釋權改革的中國經驗：對締約方“聯合控制”機制的分析

作者：孔慶江、于占洋（中國政法大學國際法學院，中國政法大學中歐法學院、德国汉堡大学法学院）

内容提要：協定解釋權是目前ISDS改革的重要一環，如何更好地平衡締約國與仲裁庭之間的解釋權分配已成核心重點，並涉及ISDS的合法性危機及東道國可持續發展問題。近年來各經濟體在其投資協定文本中給出了不同的解決方案，但因未妥當平衡對解釋權的分配，均存在明顯不足。中澳FTA中的“聯合控制”條款較好的平衡了權力的分配，體現了協定解釋權在解釋主體間尋求平衡的新舉措，是改革過程中的一次獨到探索。對該機制的討論需要在明細概念內涵的基礎上討論其規則特徵和優劣之處。對於該機制的未盡之處予以補足和完善，在改良後將其納入到RCEP和CAI兩大協定中是個極好的選擇。

關鍵詞：ISDS協定解釋權；聯合控制；中澳FTA （ChAFTA）；RCEP；CAI

5.論個人破產與企業破產的協調立法

——以深圳相關立法實踐為例

作者：談蕭、楊綠丹（廣東外語外貿大學法學院、澳門城市大學商學院博士生，深圳市規劃和自然資源局龍崗管理局）

内容提要：以深圳個人破產地方立法為契機，我國局部開啟了個人破產制度和企業破產制度的並存期。兩種破產制度的協調立法既是順應世界歷史發展潮流，發揮制度合力的必然要求，也是加快完善市場主體退出機制的現實選擇。基於制度同構理論，兩種破產制度立法存在協調的必要和可能。二者協調立法也面臨障礙，諸如破產制度功能不銜接、破產程序不協同、破產財產難以切割、破產事務聯合管理困難以及破產監督協調銜接不夠等，但這些障礙並非不可消解。在總結深圳相關立法實踐，借鑒國外兩種破產制度協調立法經驗的基礎上，我國可從功能厘清、程序協調、實體協調三個層面推動兩種破產制度的協調立法。

關鍵詞：個人破產；企業破產；制度同構；协调立法

6.論法定犯概念的誤區與棄置

作者：陳卓（澳門科技大學法學院）

内容提要：當前中國語境下的法定犯存在被誤讀的現象，在尚未統一其概念的背景下，理論研究中卻將諸多罪名作為法定犯對待，基於此開展的研究與得出的結論難免存在偏差。法定犯是以犯罪人為中心的犯罪學的概念，但當下國內關於法定犯的研究均是以犯罪行為為中心的刑法學研究，綜合來看其與國內理論和實踐不配適，應予以棄置。行政犯與法定犯存在本質差異，應以行政犯取代法定犯概念，在明確行政犯是犯罪構成需由行政法規範補足的、以嚴重違反行政管理秩序為入罪前提的犯罪行為的基礎上，構建以“行刑銜接”為研究中心的行政犯理論體系。

關鍵詞：法定犯；自然犯罪原理；概念混同；行政犯；行刑銜接

7.勞動關係的認定

——以網絡平台餐飲外送員為視角

作者：李子揚（勞工事務局、澳門城市大學）

内容提要：由於網絡消費平台的興起，居民的餐飲外送服務需求日增，伴隨着新冠疫情對經濟帶來的影響，大量的勞動力投身網絡平台提供餐飲外送服務。然而，餐飲外送員與傳統勞動關係的工作模式較靈活和獨立，該新型的工作關係看似打破原有勞動關係的固有特徵，對傳統勞動關係“從屬性”的要求受到不少的衝擊。因此，本文將會以網絡平台餐飲外送員的工作特點切入，並根據著名葡萄牙學者Pedro Romano Martinez所提出的迹象性方法，再結合Walter Wilburg的動態體系理論，將試圖展示出一個具有秩序和統一性，同時具備靈活性的方法，使判斷勞動關係的過程更有可行性和認受性。

關鍵詞：勞動關係；勞動合同；迹象性；動態體系；統一標準

【專欄：區際司法協助】

區際司法協助：衝突與協商

8.內地與香港民商事判決相互認可和執行制度的回顧、探析與延展思考

作者：燕東申（最高人民法院執行局、澳門大學法學院）

内容提要：隨著內地與香港相互認可和執行民商事案件判決安排的簽署及落實，兩地民商事判決相互認可和執行制度逐漸成熟定型，相關法律規則銜接進一步完善。本文從拓荒探索、突破積累、快速發展三個時期回顧該制度發展曆程，對兩地民商事判決相互認可和執行制度的適用範圍、適用條件、審查程序、權利救濟等具體規則進行探析，結合執行實務提出擴張相互認可和執行主體範圍、擴大判決範圍、延長申請期限、構建相互認可和執行信息化模式等延展思考，以期對制度施行和完善有所裨益。

關鍵詞 ：民商事判決；相互認可和執行；內地；香港

9.內地與澳門民事管轄權的衝突與協調

——以橫琴粵澳深度合作區人民法院司法實踐為視角

作者：鄺鸝（橫琴粵澳深度合作區人民法院）

内容提要：在“一國兩制”基本國策下，我國出現了同一主權國家內的法域間區際法律衝突現象，平行訴訟頻頻發生，引發了衝突判決和判決承認與執行等一系列問題。本文積極回應習近平主席提出的“加快橫琴粵澳深度合作區建設”這一重要命題，以粵澳深合區內民商事管轄衝突與彌合為切入點，從粵澳區域發展背景與現狀入手，結合橫琴法院處理涉澳案件相關案例分析及在實際審判過程中遇到的困難，通過對澳門民事管轄規則的相關探索，看粵澳兩地管轄權衝突的彌合之困，兼采域外有代表性地區關於管轄權統一與協調模式，對深合區內民商事規則銜接建言獻策，以期讓粵澳兩地民商事訴訟糾紛解決更趨近于合理化、高效化、制度化。

關鍵詞：管轄權衝突；協調；橫琴粵澳深度合作區

10.粵澳刑事司法協作框架的構建

——以粵澳兩地檢察院為主體的刑事司法協作模式探索

作者：康沛（廣東省珠海市人民檢察院第八檢察部）

内容提要：粤澳兩地刑事司法協作的現狀已嚴重滯後於兩地經濟與社會的發展融合，兩地刑事司法協作的深度實體化構建已尤為迫切，橫琴粵澳深度合作區的成立為解決這一難題提供了歷史性的機遇。在這一構建中，可以基於兩地檢察院在各自刑事訴訟體系中的職責定位、司法協助傳統等共性，由兩地檢察院作為協作的主體。同時，基於求同存異的原則，在協作內容上立足於實踐需求，以及可行性、便捷性、可複製性的要求，遵循由易到難的路徑，現階段則主要集中在客觀性證據的調取及互換層面。最終，具體通過兩地檢察院以證據本地合法性審查、證據的協作調取與互換及推動兩地居民異地緩刑適用等形式來實現協作模式的有效運行。

關鍵詞：粵澳兩地；檢察院；主體；刑事司法協作

【港澳法治研究】

11.論國家憲法在港澳特別行政區的實施

作者：朱世海（澳门科技大学法学院）

内容提要：學界對中國憲法在港澳特別行政區適用已有較多探討，但仍存在諸多爭議。本文在前人研究的基礎上進一步探討國家憲法在港澳特別行政區的實施。港澳回歸後就納入中國的憲制秩序，中國憲法的效力自然就及於港澳特別行政區。當然，這並非意味著中國憲法的所有規範對特別行政區都具有效力。基本法只是為處理特別行政區自治範圍內事務提供相對充足的基本規範，在處理中央與特別行政區關係方面，基本法難以完全排除憲法。在特別行政區實施的國家憲法規範，大多是直接實施，個別是直接實施與間接實施相結合。國家憲法在特別行政區實施意義重大，不但可以維護國家層面的憲制秩序，而且可以維護中央與特別行政區關係層面的憲制秩序。

關鍵詞：中國憲法；《香港基本法》；《澳門基本法》；特別行政區；法的實施；法的效力

12.行政長官執行中央人民政府指令的制度形成與功能實現

作者：張強（廣州大學法學院）

内容提要：執行中央人民政府指令是《香港基本法》與《澳門基本法》中行政長官的主要職權之一。基本法起草委員會在起草時並無出現過多爭議，但是卻留下了概念不明的結果。香港、澳門回歸以來相關實踐亦不多見，常體現為中央人民政府針對外交、國家安全等事務的指示與命令。從“一國兩制”維護國家統一和領土完整、保障港澳繁榮穩定的價值秩序出發，行政長官執行中央人民政府指令需發揮履行特別行政區憲制責任與保障特別行政區高度自治的雙重功能。因此，行政長官執行指令應當區分憲制依據，區分不同的憲制角色，包括以中央人民政府名義作出與以特別行政區首長名義作出的兩種情形，從而實現行政長官的對話機制。此外，應以突出行政長官主導作為特別行政區制度改革完善的目標。

關鍵詞：行政長官；中央人民政府；執行指令；特別行政區

13.論憲法和香港基本法宣傳教育的理論邏輯、實踐效果與實施路徑

作者：呂萬（中山大學粵港澳發展研究院、中山大學法學院）

内容提要：香港基本法頒佈已有三十多年歷史，實施也將奔向三十年，在這兩個“三十年”的交匯期，我們需要認真審視憲法和香港基本法宣傳教育的實踐。在2020年、2021年全國人大接連作出制定香港國家安全法、完善香港選舉制度兩大決定之後，加強憲法和香港基本法宣傳教育，儼然成為了影響香港長期繁榮穩定的“阿基米德基點”。但理論界對該主題的研究則比較少，應儘快重視並加強對憲法和基本法宣傳教育的研究。憲法和基本法宣傳教育是一種基於目的動因的行動邏輯，回顧總結評價香港基本法自頒佈實施以來開展憲法和基本法宣傳教育的情況，可以發現憲法基本法宣傳教育之目的動因與措施之間存在巨大的認知鴻溝。在此基礎上，通過對憲法和基本法宣傳教育影響因素的分析，提出加強憲法和基本法宣傳教育的實施路徑。

關鍵詞：憲法；香港基本法；宣傳；教育

《澳門法學》是由澳門大學法學院主辦的綜合性法學學術期刊，創刊于2005年，每年三期。《澳門法學》一貫秉承學術研究的嚴謹性和開放性，嚴格遵守學術規范，并以不斷推動澳門地區的法學理論發展，不斷推動海峽兩岸暨港澳地區的區際法律比較研究為辦刊宗旨。

责任编辑 | 郭晴晴

审核人员 | 张文硕 韩爽

本文声明 | 本文章仅限学习交流使用，如遇侵权，我们会及时删除。本文章不代表北大法律信息网（北大法宝）和北京北大英华科技有限公司的法律意见或对相关法规/案件/事件等的解读。

特别声明：以上内容(如有图片或视频亦包括在内)为自媒体平台“网易号”用户上传并发布，本平台仅提供信息存储服务。

Notice: The content above (including the pictures and videos if any) is uploaded and posted by a user of NetEase Hao, which is a social media platform and only provides information storage services.